實務(wù)上，企業(yè)往往通過將部分業(yè)務(wù)外包給派遣公司，通過派遣公司來組織員工到用人單位工作，以降低經(jīng)營成本，規(guī)避用工風(fēng)險。但是這種雇傭方式只采取外包的形式，本質(zhì)上仍然是派遣，因而導(dǎo)致大量不恰當(dāng)?shù)挠霉へ?zé)任糾紛，使勞動者的權(quán)益難以得到保障。對勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包兩種雇傭方式進行區(qū)分，對“假外包真派遣”的不正當(dāng)雇傭模式進行區(qū)分顯得十分必要。

1.概念差異

勞務(wù)派遣，是指派遣單位與派遣勞動者簽訂勞動合同，并將其發(fā)放工資，將勞動者送到其他用人單位，然后由其他用人單位向派遣機構(gòu)支付勞務(wù)報酬的用工形式。

勞務(wù)外包，是指雇主將公司部分業(yè)務(wù)職能或工作內(nèi)容分包給有關(guān)服務(wù)機構(gòu)，由服務(wù)機構(gòu)自行安排人員按照發(fā)包單位的要求完成相應(yīng)業(yè)務(wù)職能或工作內(nèi)容的一種用工形式。

2.性質(zhì)的差異。

勞務(wù)派遣，是勞動合同法中明確規(guī)定的一種雇傭形式。

服務(wù)外包并非雇傭的形式。僅指發(fā)包單位將一項業(yè)務(wù)職能外包給其他單位或組織來完成的一種經(jīng)營方式。

3.不同的法律關(guān)系

勞動派遣有三對法律關(guān)系。它是指派遣單位與勞動者之間的勞動合同關(guān)系、派遣單位與用人單位之間的委托合同關(guān)系、用人單位與勞動者之間的用工管理關(guān)系。

服務(wù)外包只包括兩對法律關(guān)系。它是指用人單位與勞動者之間的勞動合同關(guān)系，雇主與承包單位之間的委托合同關(guān)系。

4.業(yè)務(wù)資格的區(qū)分

勞動派遣，適用于《中華人民共和國勞動法》.《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》.《勞務(wù)派遣行政許可實施辦法》有關(guān)規(guī)定，在本條款中對派遣單位的主體資格和人員有嚴格的規(guī)定。

勞動外包一般僅適用于《民法典合同編》中的規(guī)定，但專門的法規(guī)定除外。

5.適用范圍不同

雇傭單位，適用于臨時.輔助.替代就業(yè)的工作，而且通常不超過就業(yè)單位總就業(yè)人數(shù)的10%。

外包服務(wù)，是指雇主對某一項目進行外包，而不是某一個具體職位的人，外包工作人員應(yīng)占整個工程雇傭人數(shù)的全部。

6.問題的差異

勞資派遣，注重派遣的時間和費用標(biāo)準(zhǔn)，按協(xié)議派遣人數(shù)結(jié)算，派遣合同標(biāo)的一般為“人”，所購勞力的使用權(quán)，即勞動過程。

外包勞務(wù)，以單價為核心，按工作量結(jié)算，勞務(wù)外包單位按工作量完成費用結(jié)算，合同標(biāo)的通常為“物”，所購的是承包單位的業(yè)務(wù)成果，即服務(wù)或產(chǎn)品。

7.檢查需要區(qū)分

勞動派遣，是由用人單位對派遣人員的考核。

服務(wù)外包，是業(yè)主對勞務(wù)成果的驗收評價。

8.管理責(zé)任主體區(qū)分

勞動力派遣，是指被派遣勞動者根據(jù)其設(shè)定的組織形式和工作時間安排勞動，由用人單位直接對其工作過程進行監(jiān)督和管理。

外包服務(wù)，雇主不直接管理承包商的雇員，也不適用于外包，外包公司的規(guī)章制度也不適用于外包，外包公司的組織形式、工作時間等由承包單位安排。

9.名義對外

勞務(wù)派遣，是勞動者以雇傭單位的名義從事對外活動。

勞務(wù)外包，是指員工在外包的時候，不以發(fā)包單位的名義，以承包單位的名義進行。

10.承擔(dān)雇傭風(fēng)險的不同

勞動派遣方與用人單位共同承擔(dān)連帶責(zé)任。

除了要保證提供必要的安全生產(chǎn)條件外，雇主對承包單位的員工不負任何責(zé)任。

以案釋法：

案例簡介：A公司與B公司簽定《服務(wù)協(xié)議》，約定B公司提供崗位外包服務(wù)，將50名外包員工交給A公司，由A公司對外包員工進行管理，提供勞動保護和勞動條件。2018年7月6日，楊某被B公司委派到A公司工作，而B公司卻沒有向楊某支付社會保險。楊某在工作過程中受傷，并于2018年8月16日確診工傷，勞動能力鑒定為五級傷殘。劉某向B公司提出解除勞動合同，由于B公司沒有支付工傷待遇，也沒有依法取得派遣資格，楊某遂申請勞動仲裁。

法庭認為：楊某受到A公司規(guī)章制度的管理，且A公司為楊某提供勞動保護，雖然A公司與B公司簽訂了勞務(wù)外包協(xié)議，但實質(zhì)上系勞務(wù)派遣。并且認定B公司未取得經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的行政許可，A公司明知違反《勞動合同法》對派遣行為的強制性規(guī)定，也有過錯。最后判決B公司和A公司共同承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

在實踐中，有些用人單位為了逃避法律規(guī)定，逃避雇傭責(zé)任，以勞務(wù)外包的名義，以勞務(wù)外包的名義，將勞務(wù)外包給他人，一旦發(fā)生工傷事故，有些用人單位就會為了逃避法律規(guī)定，逃避雇傭責(zé)任，以身試法。